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摘 要： 在當前有關(guān)民事代理權(quán)的應(yīng)用管理新制度發(fā)展有哪些呢?我們應(yīng)該怎樣來加強對民事管理的新應(yīng)用呢?同時有關(guān)現(xiàn)在法學研究的新影響又有哪些呢?文章從代理權(quán)法的不同方向做了介紹。文章發(fā)表在： 《云南大學學報：法學版》雜志上，雜志是有關(guān)法學管理建設(shè)的一些信息
在當前有關(guān)民事代理權(quán)的應(yīng)用管理新制度發(fā)展有哪些呢?我們應(yīng)該怎樣來加強對民事管理的新應(yīng)用呢?同時有關(guān)現(xiàn)在法學研究的新影響又有哪些呢?文章從代理權(quán)法的不同方向做了介紹。文章發(fā)表在： 《云南大學學報：法學版》雜志上，雜志是有關(guān)法學管理建設(shè)的一些信息。
摘要：代理權(quán)是代理制度的重要內(nèi)容,代理權(quán)會在代理制度的完善過程中逐漸得到遠東和明確,代理權(quán)的規(guī)范和明確,會養(yǎng)活民事活動中的一些不必要的爭端;對經(jīng)濟的發(fā)展有一定的影響和促進作用。當初,經(jīng)濟的發(fā)達與否,是代理制度形成的根本原因;當前,代理制度的完善也是經(jīng)濟發(fā)達的一個反映,因為代理制度勢必要解決經(jīng)濟發(fā)展帶來的種種代理問題,因此我們在要完善代理制度的過程中,規(guī)范和明確代理問題,讓它更好的為我國經(jīng)濟發(fā)展服務(wù)代理人雖有代理權(quán),但對于本人不能取得任何權(quán)利,亦不負任何義務(wù),本人與代理人間基于代理權(quán)所授予法律顧問關(guān)系而發(fā)生權(quán)利義務(wù),系另一問題。
關(guān)鍵詞：民事代理,法學管理,論文發(fā)表
一、代理制度的產(chǎn)生、代理權(quán)的概念
民法作為一個傳統(tǒng)的法律部門,各項主要制度大都有著悠久的歷史和古老的淵源,一般都可追溯到古羅馬時代,始終沒有出現(xiàn)關(guān)于代理方面的法律規(guī)定,盡管到后期出現(xiàn)了“海商法”、“企業(yè)訴”、“特有財產(chǎn)所得利益訴”等法律形式但都沒有形成現(xiàn)代意義上的代理制度。究其原因,古羅馬法中未能形成現(xiàn)代意義的代理制度,最根本的原因在于古羅馬沒有形成發(fā)達的社會商品經(jīng)濟。到187世紀下半葉到19世紀上半葉, 關(guān)于隱名代理的法律規(guī)定出現(xiàn)了。在近代民法產(chǎn)生以前,作為中世紀商法重要部分的委托代理制度即已出現(xiàn)。在近代各國民商法中,委托代理較之法定代理占有更為重要的地位,因為前者與商品經(jīng)濟交換關(guān)系的相互關(guān)系更為密切。關(guān)于代理權(quán)的概念, 可以從我國的民法通則規(guī)定的幾個方面進行分析。
論文網(wǎng)推薦：《云南大學學報：法學版》曾用刊名：云南法學會南政法高等�？茖W校學報，1987年創(chuàng)刊，堅持為社會主義服務(wù)的方向，堅持以馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導(dǎo)，貫徹“百花齊放、百家爭鳴”和“古為今用、洋為中用”的方針，堅持實事求是、理論與實際相結(jié)合的嚴謹學風，傳播先進的科學文化知識，弘揚民族優(yōu)秀科學文化，促進國際科學文化交流，探索法學教育、教學及管理諸方面的規(guī)律，活躍教學與科研的學術(shù)風氣，為教學與科研服務(wù)。為國內(nèi)許多著名的法學專家建立了廣泛的聯(lián)系，擁有穩(wěn)定的作者群和廣泛的讀者群。
(一)、從代理的內(nèi)部關(guān)系來考察,代理權(quán)與當事人的行為具有密切的關(guān)系
代理的內(nèi)部關(guān)系包括委托授以關(guān)系和監(jiān)護關(guān)系。前者,首先被代理人具有相應(yīng)的行為能力,才能授予代理人代理權(quán);其次,受委托的代理人,也應(yīng)當有相當?shù)男袨槟芰?再次,被代理人授出代理權(quán),是充分的利用自己民事行為能力,借助他人的行為,廣泛的參加民事法律關(guān)系,以實現(xiàn)一定的權(quán)利�？梢�,就代理的內(nèi)部關(guān)系而言,代理權(quán)或是使被代理人充分的行使自己的民事行為能力,或是法律用于補救無民事行為能力或是限制民事行為能力的法律觀念。
(二)從代理權(quán)的外部關(guān)系考慮,代理權(quán)只是一種資格或地位
這種資格或是地位,是指代理人得以被代理人的名義向第三人為意思表示或接受第三人的意思表示的資格或地位。代理權(quán)是意味著代理人以被代理人的名義與第三人進行民事活動,后辦直接歸被代理人。這是一種資格。在這種資格下代理人為實現(xiàn)被代理人的權(quán)利而行為。具有代理權(quán),并不意味著有什么權(quán)利和利益,即使在代理中獲得報酬,也不是依據(jù)代理權(quán),而是依據(jù)委托合同而已。
二 、代理權(quán)的性質(zhì)
代理權(quán)為代理關(guān)系的基礎(chǔ);是代理法律關(guān)系的核心。關(guān)于代理權(quán)的性質(zhì),在法學界眾說紛紜,在此簡列以下兩種:其一,非權(quán)利、非義務(wù)說。代理權(quán)者,代理人得為代理行為之資格也。乃代理人所為法律行為之效力,得直接三、代理權(quán)的發(fā)生、行使和消滅
(一)代理權(quán)的發(fā)生
我國民法將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。法定代理權(quán)是指定代理人根據(jù)法律直接規(guī)定而進行代理時的代理權(quán),代理人和被代理人間往往有特殊的關(guān)系(如血緣、婚姻、隸屬關(guān)系)。委托代理的代理權(quán)指代理人根據(jù)被代理人的委托而進行代理時的權(quán)利。委托可以是口頭委托、書面委托或其他方法委托成立便形成委托代理權(quán)。但法律規(guī)定書面的,代理權(quán)的發(fā)生應(yīng)當依書面材料為依據(jù)。指定代理是指人民法院或有關(guān)單位的指定而進行的代理。這種代理發(fā)生人民法院或有關(guān)單位的指定,但前提是沒有委托代理人或法定代理人。
(二)代理權(quán)的行使
代理權(quán)的實質(zhì)是代理人為實現(xiàn)被代理人的利益而行為。因此,代理制度關(guān)于代理權(quán)行使的最基本準則就是保證被代理人利益最大化。代理權(quán)的行使,是代理人以被代理人的名義進行民事法律行為,是一行為法律事實的發(fā)生過程。因此代理權(quán)的行使不僅要遵守代理制制度的規(guī)定,而且還要遵守民事法律行為制度的規(guī)定。要正確行使代理權(quán)就需要遵循以下幾點原則:首先,必須在代理的權(quán)限內(nèi)行使代理權(quán)。代理人只有在這個限度內(nèi)實施代理行為方可產(chǎn)生代理的后果,如果超這個限度,就形成了超權(quán)代理。其次,應(yīng)當維護被代理人的利益,認真負責地履行代理職責。再次,委托代理人應(yīng)當親自履行職責,不得擅自轉(zhuǎn)托他人.最后,應(yīng)當在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使代理權(quán),不得進行違法行為。
(三)代理權(quán)的消滅
1、代理權(quán)的消滅
代理權(quán)的消滅,一些國家的民法中規(guī)定為兩種情形,即基于基礎(chǔ)關(guān)系和撤回。我國民法中將其分為三種情形,委托代理權(quán)消滅、法定代理權(quán)消滅和指定代理權(quán)消滅,分法雖然各異,但是實質(zhì)大致相同。我國民法在委托代理中,“代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成”、“代理人死亡”、“代理人喪失民事行為能力”及“作為被代理人或代理人的法人終止”與法定代理和指定代理權(quán)消滅中的“被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力”、“代理人喪失民事行為能力”都應(yīng)該歸置于基礎(chǔ)關(guān)系的消滅;“被代理人取消委托或者代理人辭去委托”和“指定代理的取消”應(yīng)該歸置于撤回。
2、代理權(quán)的消滅的后果
代理權(quán)隨代理關(guān)系的消滅而消滅,代理人不得再以代理人的身份進行活動,否則即為無權(quán)代理。代理權(quán)消滅后,代理人在必要和可能的情況下,應(yīng)向被代理人或其繼承人、遺囑執(zhí)行人、清算人、新代理人等,就其代理事務(wù)及有關(guān)財產(chǎn)事宜何等出報告和移交的義務(wù)。
委托代理人應(yīng)向被代理人交回代理證書及其他證明代理權(quán)的憑證。代理人不得留置,以防止出現(xiàn)無權(quán)代理或表見代理,給社會造成不必要的糾紛。
三、代理權(quán)的權(quán)限與代理權(quán)的超越
(一)代理權(quán)的權(quán)限
如果說對代理權(quán)概念的提示,解決的是其質(zhì)的方面的規(guī)定,那么代理權(quán)限則是說明其量的規(guī)定性。代理人應(yīng)如何及在何種程度內(nèi)進行代理活動其依據(jù)就是代理權(quán)限。我國民法規(guī)定授權(quán)代理就應(yīng)當載明代理權(quán)限,超越代理權(quán)限的代理行為,被代理人追認后方可發(fā)生效力,否則,后果自己承擔。代理權(quán)可分為全權(quán)代理和非全權(quán)代理。代理人在為被代理人利益著想的情況下,能夠獨立自主的進行代理活動,且無須向被代理人匯報請示,此咱代理權(quán)為全權(quán)代理,如法定代理就屬此類;如果代理人不能自主解雇問題,對一些事務(wù)的處理須向被代理人匯報請示作出決定,此種代理為非全權(quán)代理,委托代理大部分屬于此類。全權(quán)代理權(quán)的范圍和被代理人的權(quán)利無所差別,而非全權(quán)代理的范圍就被限定在一定的權(quán)限內(nèi)。
(二)代理權(quán)的超越
在代理中,往往會出現(xiàn)越權(quán)代理。 它可以分為量的超越和質(zhì)的超越。量的超越是按照被代理人的意圖行為,但又在意圖之外作了同樣行為的一種超越,譬如,代理買15頭牛,卻買了20頭;而質(zhì)的超越是指完全在被代理人意圖之外作了另一行為的一種超越。就象讓代理買牛,卻買成了馬。質(zhì)的變化也就使得權(quán)利的性質(zhì)發(fā)生變化。筆者認為量的超越仍然屬有權(quán)代理,因為代理行為仍然部分是在被代理人的意圖之中的民事行為,仍有部分代理了被代理人的利益;而質(zhì)的超越卻是無權(quán)代理,這種代理完全不代表被代理人的利益。
故學者通說認為代理權(quán)為類似行為能力之一種法律上的地位,即非權(quán)利,亦非義務(wù)。而關(guān)于代理權(quán)的性質(zhì),學說上有不同見解:(一)權(quán)力說:此說為英美學者所提倡。這種學說認為代理權(quán)是一種權(quán)力義務(wù)關(guān)系,代理人被授予改變被代理人與第三人之間法律關(guān)系的權(quán)力,被代理人承擔接受這種被改變了的關(guān)系的相應(yīng)義務(wù)。代理人的權(quán)力不是由被代理人授予的,而是由法律授予的,只是由于被代理人和代理人的行為使法律規(guī)則發(fā)生作用,其結(jié)果是代理人得到了這種權(quán)力。梁慧星教授也主張這種學說。他認為代理權(quán)力為一種法律上之力,憑借此法律上之力,代理人可以改變本人與第三人之間的關(guān)系,而本人則必須承受其后果。此法律上之力不僅來源于本人的授權(quán)行為,也來源于法律的直接規(guī)定。因此,代理權(quán)在性質(zhì)上屬于一種因授權(quán)行為或法律規(guī)定所產(chǎn)生的,可以直接改變本人與第三人之間法律關(guān)系的權(quán)力.
(二)民事權(quán)利說:把代理權(quán)視為民事權(quán)利是一種較為直觀的看法,并且符合“代理乃委任之后果”的思維傳統(tǒng)。這種學說認為代理權(quán)是一種民事權(quán)利。至于屬于何種權(quán)利又有所不同,有的認為它是一種特殊的民事權(quán)利,是人的民事權(quán)利能力的表現(xiàn);有的認為它是一種特別的形成權(quán);有的認為它是一種民事權(quán)利,但不獨立,而是具有依附性和他主性。
(三)能力說:此說為現(xiàn)今之有力說,特別是在日本已成通說。此說認為代理權(quán)性質(zhì)上與權(quán)利能力、行為能力相同,是一種法律上的能力,代理權(quán)應(yīng)當是從屬于代理關(guān)系當事人行為能力的法律概念。日本學者廣度清吾先生認為,權(quán)利能力是一種靜態(tài)資格,行為能力是動態(tài)資格,代理權(quán)顯然應(yīng)屬于行為能力,而不屬于權(quán)利能力。
(四)資格說。資格說又稱能力說,此說認為代理人以被代理人名義為民事法律行為或資格或地位,是代理人實施代理行為的行為能力。臺灣法學者鄭玉波也說過:“代理權(quán)者乃基于法律規(guī)定或本人授予,而生之一種資格也。代理權(quán)雖亦名為權(quán),但與其他權(quán)利不同,蓋其他權(quán)利皆依利益為依歸而代理權(quán)對于代理人并無利益而言,故代理人只是一種資格或地位。”此說內(nèi)容前面代理權(quán)概念中已論述過,此不在贅述。筆者認為代理權(quán)歸于資格說中的行為能力說較為確切。法律上的資格包括權(quán)利能力和行為能力,前者是民事主體取得權(quán)利承擔義務(wù)的資格,而代理行為引起的權(quán)利義務(wù)直接歸被代理人。顯然,代理權(quán)不屬于權(quán)利能力范疇。后者是依自己的行為實施法律行為的資格。代理行為屬于法律行為,代理人依自己的行為實施這種法律行為,說其先進事跡行為能力,邏輯上應(yīng)該沒有錯。