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摘 要： 摘要：對(duì)于非法摘取人體器官行為實(shí)行刑事處罰,可以從以上各國吸納一定的經(jīng)驗(yàn),我國相關(guān)刑事立法的完善尤其需要注重以下幾個(gè)方面的工作:一是罪名種類上的補(bǔ)充。我國刑法宜增設(shè)強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官的犯罪。強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官的行為是對(duì)人性尊嚴(yán),對(duì)人的
摘要：對(duì)于非法摘取人體器官行為實(shí)行刑事處罰,可以從以上各國吸納一定的經(jīng)驗(yàn),我國相關(guān)刑事立法的完善尤其需要注重以下幾個(gè)方面的工作:一是罪名種類上的補(bǔ)充。我國刑法宜增設(shè)強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官的犯罪。強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官的行為是對(duì)人性尊嚴(yán),對(duì)人的自我決定自由的侵犯,刑法的重要機(jī)能之一是為了完成法益保護(hù)的任務(wù),因而法律需要尊重法益主體對(duì)法益的自我處分。圍繞這方面的罪名設(shè)立,學(xué)界不斷有人對(duì)罪名種類的完善提出建言,有的提出應(yīng)考慮補(bǔ)充強(qiáng)制摘取人體器官罪、非法使用尸體罪;有的提出,應(yīng)該增設(shè)非法摘取人體器官的犯罪、非法使用尸體器官的犯罪。單獨(dú)設(shè)立強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官罪,簡(jiǎn)潔明了而直觀,但在立法上容易掛一漏萬,在本文看來,我們雖可以考慮單獨(dú)增加強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官罪,也可以考慮設(shè)立一個(gè)概括性較強(qiáng)的強(qiáng)制罪或脅迫罪,以便把強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官的行為納入其中。但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看,設(shè)立概括性較強(qiáng)的強(qiáng)制罪或者脅迫罪,可以將各類嚴(yán)重的強(qiáng)制和脅迫行為規(guī)定為罪,從而完善這一類別的刑事立法,更有利于刑事立法的完備性。由于其包攝力強(qiáng),自然可以將強(qiáng)制、脅迫摘取人體器官的行為解釋為罪。
關(guān)鍵詞：非法寨組人體器官,刑事處罰,法律條例,高級(jí)政工師論文
二是立法表述上的改進(jìn)。從非法摘取人體器官的情況來看,情況較為復(fù)雜,所摘取的對(duì)象既有活體還有尸體,既有具有認(rèn)知能力和決斷能力的成年人還有欠缺認(rèn)知和決斷能力的未成年人、精神癡呆者以及意志自由受到嚴(yán)重限制的在押人員等;摘取行為有盜竊式摘取、搶劫式摘取、欺詐式摘取,乃至組織式摘取等,隨著實(shí)踐的發(fā)展,必然還會(huì)出現(xiàn)新情況、新問題,因而我國立法確立相關(guān)犯罪時(shí),宜盡力采取敘明罪狀,通過對(duì)行為方式和行為對(duì)象的準(zhǔn)確說明,利于準(zhǔn)確確立刑事打擊范圍,從而保障刑法在實(shí)踐中得到有效運(yùn)用,《刑法修正案(八)》第37條“組織他人出賣人體器官”的簡(jiǎn)單罪狀表述方式宜盡力摒棄或者加以限制。
三是協(xié)調(diào)好刑事立法與器官移植法附屬刑法規(guī)定之間的關(guān)系。要打擊非法摘取人體器官的刑事犯罪,必須首先對(duì)器官移植技術(shù)和器官移植法,乃至相關(guān)移植倫理有所了解,否則,司法適用將成為空談。換言之,非法摘取人體器官的刑事立法奠基于器官移植法律法規(guī),因而可以適度考慮在器官移植法律法規(guī)中設(shè)立具有刑事規(guī)制力度的附屬刑法條款。這樣有利于保證刑法的穩(wěn)定性,將來出現(xiàn)新的情況,可以不輕易修改刑法,只要直接修改相關(guān)器官移植法條款即可。這種方式在德國、日本等國家較為流行,值得我們效仿。
非法摘取人體器官的行為,世界上不少國家和地區(qū)立法明確規(guī)定予以打擊,各國立法對(duì)器官摘取的條件及由此衍生的法律責(zé)任作出了規(guī)定,有的側(cè)重摘取條件的規(guī)定,有的側(cè)重法律責(zé)任的規(guī)制;有的直接規(guī)定在刑法條款中,有的則安置于器官移植法律法規(guī)中。在該問題上,各國立法各具特色,為此本文擬通過比較路徑,展示中外不同國家和地區(qū)相關(guān)刑事立法規(guī)定,寄望有助于我國刑事立法的完善。
一、世界各國關(guān)于摘取活體器官的刑事規(guī)定
活體器官的摘取直接關(guān)乎供體的生命健康,為此世界上不少國家的刑法明令禁止。
法國《公共衛(wèi)生法典》對(duì)器官移植的條件與程序進(jìn)行了嚴(yán)格限定,摘取成年人活體器官須以具備醫(yī)學(xué)上的必要性為前提且須獲得捐獻(xiàn)人之自愿同意、移植必須在得到法定機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行等,如果醫(yī)生違反這些規(guī)定,都將會(huì)被追究刑事責(zé)任。法國刑法對(duì)刑事責(zé)任又具體作出了規(guī)定,第511—3條規(guī)定:事先未按照《公共衛(wèi)生法典》第671—3條規(guī)定的條件取得當(dāng)事人的同意,在成年活人身上摘取器官的,處7年監(jiān)禁并處70萬法郎罰金;不遵守《公共衛(wèi)生法典》第671—4條及第671—5條所規(guī)定的條件,從捐獻(xiàn)器官的未成年活人身上或者從受到法定措施保護(hù)的成年捐獻(xiàn)器官的活人身上摘取器官的,處相同之刑罰。第511—5條規(guī)定:當(dāng)事人未表示同意,從成年活人身上摘取組織或細(xì)胞或者采集人體所生之物的,處5年監(jiān)禁并處50萬法郎罰金。不遵守《公共衛(wèi)生法典》第672—5條規(guī)定之條件從未成年活人身上或者從受到法定措施保護(hù)的成年人身上摘取組織、細(xì)胞或者采集人體所生之物的,處相同之刑罰。
澳大利亞器官移植犯罪的規(guī)定尤為嚴(yán)苛。其刑法典第268.96條規(guī)定:如果符合下列情形,則行為人的行為構(gòu)成“戰(zhàn)爭(zhēng)罪”中的“為移植而輸出血液、切除組織和器官罪”,對(duì)這類犯罪可判處25年監(jiān)禁:(a)犯罪人為了移植而從一人或數(shù)人的身體上轉(zhuǎn)移血液、組織或器官。而且(b)在轉(zhuǎn)移血液的情形中—該轉(zhuǎn)移:(1)不是為了輸血;或(2)在沒有此人或數(shù)人同意的情況下。而且(c)在轉(zhuǎn)移皮膚的情形下—該轉(zhuǎn)移:(3)不是為了移植;或(4)在沒有此人或數(shù)人同意的情況下移植。而且(d)該轉(zhuǎn)移的目的不是為了治病。而且(e)該轉(zhuǎn)移不是在和一般可予接受的醫(yī)療標(biāo)準(zhǔn)相一致的條件下執(zhí)行,也不是為了此人或該數(shù)人或接受者的利益而有計(jì)劃的實(shí)施。而且(f)此人或該數(shù)人作為某一國際武裝沖突的結(jié)果被敵方所掌控、拘禁、扣押或者其他方式的剝奪。而且(g)行為發(fā)生在某一國際武裝沖突中,或者與某一國際武裝沖突有關(guān)。
按照俄羅斯刑法,器官摘取必須以供體的自愿捐獻(xiàn)為前提,違者將被追究刑事責(zé)任。《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第120條規(guī)定:使用暴力或以暴力相威脅,強(qiáng)制摘取人的器官或組織做移植的,處4年以下的剝奪自由,并處或不并處3年以下剝奪擔(dān)任一定職務(wù)或從事某種活動(dòng)的權(quán)利。犯罪人明知他人處于孤立無援的狀態(tài),或在物質(zhì)方面或其他方面處于對(duì)犯罪人的從屬地位而對(duì)其實(shí)施上述行為的,處2年以上5年以下的剝奪自由,并處或不并處3年以下剝奪擔(dān)任一定職務(wù)或從事某種活動(dòng)的權(quán)利。
按照蒙古國家的刑法規(guī)定,使用暴力或脅迫手段非法采集人體器官或人體組織的,要處以4年以下徒刑,或者并處禁止3年內(nèi)擔(dān)任一定職務(wù)或從事特定職業(yè)的刑罰;而明知是孤立無援的人或利用物質(zhì)上或其他方面的優(yōu)勢(shì)而使用暴力或脅迫手段非法采集人體器官或人體組織的,則要被處以5年以上10年以下徒刑,或者并處禁止3年內(nèi)擔(dān)任一定職務(wù)和從事特定職業(yè)的刑罰。
《馬耳他刑事法典》第248條設(shè)立了“販賣成年人以移植其器官”的犯罪規(guī)定:以暴力、威脅及誘拐,欺騙或欺詐,濫用職權(quán)、影響及權(quán)力,提供或收受報(bào)酬或好處,以取得控制他人者的同意的行為,販賣成年人,以移植其器官,構(gòu)成犯罪,處4年至12年監(jiān)禁;販賣未成年人的,對(duì)其處罰應(yīng)提高一個(gè)刑罰幅度。
《馬其頓共和國刑法》第210條規(guī)定了“未經(jīng)允許移植人類身體器官罪”:(1)違背醫(yī)療或科學(xué)行業(yè)宗旨,以移植為目的,從他人身上取下器官的,或給他人移植器官的,處3個(gè)月以上5年以下監(jiān)禁;(2)在未依照法定程序確定他人死亡前,以移植為目的,取下其身體器官的,依照本條第1款之規(guī)定處罰;(3)未經(jīng)捐贈(zèng)人同意從其身上取下器官的,或未經(jīng)收受人同意而在其身體植人器官的,或在捐贈(zèng)人或收受人基于自身原因而無法作出同意表示的情況下,未經(jīng)其法定代理人同意而實(shí)施上述取下器官或植人器官行為的,處罰金,或3年以下監(jiān)禁。
根據(jù)1989年英國《人體器官移植法案》規(guī)定,活體器官移植必須滿足以下條件:(1)醫(yī)生已就捐獻(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)和程序向捐獻(xiàn)者作了說明和解釋;(2)捐獻(xiàn)者理解了這種說明和解釋;(3)供體的同意不是通過強(qiáng)制或物質(zhì)誘惑而獲得的;(4)供體知悉他有隨時(shí)撤回捐獻(xiàn)的權(quán)利……以此為前提,供體的同意是醫(yī)生摘取其器官用于移植而不構(gòu)成犯罪的前提,然而,如果供體的同意可能會(huì)導(dǎo)致其死亡,則該同意就屬于無效同意,此醫(yī)生就可能因此而承擔(dān)刑事責(zé)任,除非該同意是出于供體的最佳利益考慮。此外,該法第2(1)條規(guī)定:“行為人如果在英國:(a)從活體身上摘取擬移植人另一人體內(nèi)的器官,或(b)移植從活體身上摘取的器官到另一人體內(nèi),則將構(gòu)成犯罪—除非器官被植入者與器官供應(yīng)者有基因聯(lián)系。”
《德國器官移植法》第19條對(duì)器官移植的刑罰作了如下規(guī)定:(1)違反第3條第1款或者第2款或者第4條第1款第2句的規(guī)定摘取器官的,處3年以下的自由刑或者罰金;(2)違反第8條第1款第1句第1項(xiàng)a、b,第4項(xiàng)或者第2句的規(guī)定摘取器官的,處5年以下的自由刑或者罰金;(3)違反第2條第4款第1句或者第3句的規(guī)定提供或者繼續(xù)給予答復(fù),或者違反第13條第2款的規(guī)定加工處理或者利用說明,或者違反第14條第2款第1句至第3句的規(guī)定公開、加工處理或者利用人身資料的,如果刑法典第203條沒有處罰其行為,那么,處1年以下的自由刑或者罰金;(4)在第1款和第2款的情形中,未遂可罰;(5)如果在第1款的情形中行為人過失地實(shí)施行為,那么,處1年以下的自由刑或者罰金。
《日本器官移植法》在第20條對(duì)相關(guān)刑事責(zé)任作出了如下“罰則”規(guī)定:對(duì)違反第11條第1項(xiàng)到第5項(xiàng)[1]規(guī)定的,可以分處或者并處5年以下徒刑或500萬日?qǐng)A以下的罰金。第21條規(guī)定:(1)第6條第5項(xiàng)規(guī)定的書面文書中記載虛偽內(nèi)容的,處以3年以下徒刑或者50萬日?qǐng)A以下的罰金;(2)違反第6條第6項(xiàng)規(guī)定,沒有交付該條第5項(xiàng)規(guī)定的書面文件就摘除器官的,處以1年以下徒刑或者30萬日?qǐng)A以下罰金。第23條又規(guī)定:(1)屬于下列各號(hào)規(guī)定情況的,處以50萬日?qǐng)A以下的罰金。一是違反第9條規(guī)定的;二是違反第10條第1項(xiàng)規(guī)定制作記錄,或者制作虛偽記錄的,或者違反該條第2項(xiàng)規(guī)定保存記錄的;三是違反第13條規(guī)定的;四是違反第14條規(guī)定準(zhǔn)備賬簿,不在賬簿上記載或者虛偽記載的,或者違反該條第2項(xiàng)規(guī)定,沒有保存賬簿的;五是沒有按照第55條第1項(xiàng)規(guī)定進(jìn)行報(bào)告,或者進(jìn)行了虛偽的報(bào)告,拒絕、妨礙或者躲避該項(xiàng)規(guī)定的現(xiàn)場(chǎng)檢查,不對(duì)該項(xiàng)規(guī)定的質(zhì)詢作出回答,或者作出虛偽答復(fù)者。第24條規(guī)定:(1)法人的代表人或者管理人,法人或者自然人的代理人、使用人以及其它從業(yè)人員,在與法人或者自然人相關(guān)業(yè)務(wù)方面作出違反第20條、第22條以及前條(該條第1項(xiàng)第3號(hào)除外)的行為時(shí),除了處罰行為人以外,對(duì)法人或者該自然人也科處各條規(guī)定的罰金刑。
《韓國器官移植法》亦對(duì)從活體摘取器官的情形作了規(guī)定,其第18條第1款規(guī)定:摘取活人的器官僅限于本人同意的情形。但是,在摘取16歲以上未成年人的器官以及未滿16歲未成年人的骨髓的情況下,除了本人的同意,還需要獲得其父母(沒有父母,給兄弟姐妹移植骨髓時(shí),獲得法定代理人)的同意。2006年,《韓國器官移植法》在第18條第1款之后新設(shè)了第2款:“第1款但書中,如果父母中1人下落不明,或者因總統(tǒng)令規(guī)定的不得已的事由而無法同意時(shí),應(yīng)由父母中剩下的1人與依照第3條第5項(xiàng)規(guī)定的家屬或遺族順位的優(yōu)先順位者2人(家屬或遺族為1人時(shí)1人)同意。[2]《韓國器官移植法》第18條第1款是關(guān)于摘取活體器官的一般性規(guī)定,該法第10條第3、4、5款規(guī)定了不能摘取活體的情形。第3款規(guī)定:“禁止從下列活體中摘取器官,但是第1項(xiàng)規(guī)定的活體可以獲取其骨髓:未滿16歲的人;孕婦、從分娩之日起未經(jīng)3個(gè)月的人;精神病患者、精神癡呆者;吸食鴉片、大麻或者精神藥品成癮的人。”
二、世界各國關(guān)于摘取尸體器官的刑事規(guī)定
在醫(yī)療實(shí)踐中,由于很多人對(duì)活體器官移植的安全性心存芥蒂,因而更傾向于從尸體身上摘取器官用于移植,各國同樣采取刑事手段來抗制。
對(duì)摘取尸體器官涉及的刑法問題,有的國家和地區(qū)對(duì)之作出了明確規(guī)定。英國2004年《人體組織法》規(guī)定,醫(yī)生必須出具死者生前明確同意捐獻(xiàn)遺體器官的證據(jù)才可以從死者身上摘取器官,且必須嚴(yán)格根據(jù)死者的要求摘取相應(yīng)的部分,否則便可能會(huì)遭到刑事處罰。在法國,尸體受到嚴(yán)格的法律保護(hù),任何未經(jīng)死者本人生前同意或其家屬同意而私自處理其遺體或摘取其器官的行為都構(gòu)成對(duì)死者尸體的侵犯,按照《法國刑法》第225—17條的規(guī)定,將會(huì)被處以1年監(jiān)禁并科以10萬法郎罰款;法人實(shí)施這類犯罪的,也將被科以刑事責(zé)任。[3]
而不少國家則籠統(tǒng)將摘取尸體器官的行為納入到侵犯尸體的犯罪之中。如《德國刑法》第168條“擾亂死者安寧”的規(guī)定:非法奪走權(quán)利人保管的尸體、尸體的一部分或者骨灰,或侮辱尸體或墳地,或破壞、毀損墳地的,處3年以下自由刑或罰金。《葡萄牙刑法》第254條“褻瀆尸體或者目的罪”的規(guī)定:在未經(jīng)許可的情況下,取走、破壞逝者的尸體、尸體的組成部分或者骨灰的;……處不超過2年監(jiān)禁或者不超過240日罰金。《意大利刑法》第413條“非法使用尸體罪”的規(guī)定:在法律不允許的情況下,為了科學(xué)或教學(xué)的目的,解剖或者以其它方式利用尸體或其一部分的,處以6個(gè)月以下有期徒刑或者516歐元以下罰金。
三、我國相關(guān)刑事立法規(guī)定
2007年3月國務(wù)院頒布的《人體器官移植條例》第25條規(guī)定,違反本條例規(guī)定,有下列情形之一,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:(1)未經(jīng)公民本人同意摘取其活體器官的;(2)公民生前表示不同意捐獻(xiàn)其人體器官而摘取其尸體器官的;(3)摘取未滿18周歲公民的活體器官的。《刑法修正案(八)》第37條繼續(xù)規(guī)定:在刑法第234條后增加一條,作為第234條之一,組織他人出賣人體器官的,處5年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處5年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);未經(jīng)本人同意摘取其器官,或者摘取不滿18周歲的人的器官,或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的,依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰;違背本人生前意愿摘取其尸體器官,或者本人生前未表示同意,違反國家規(guī)定,違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的,依照本法第302條的規(guī)定定罪處罰。這樣便首次正式將器官犯罪入刑。就我國刑法的規(guī)定來看,其并沒有對(duì)摘取器官的行為直接作出規(guī)定,而是采取“指示性”做法,摘取活體或者尸體器官的,依照情況分別以故意殺人罪、故意傷害罪和盜竊、侮辱尸體罪來處理。
另外,我國一些地方條例還可散見有關(guān)刑事責(zé)任的表述,但這些地方條例對(duì)相關(guān)刑事責(zé)任的規(guī)定大都蜻蜓點(diǎn)水而一筆帶過,之所以這般簡(jiǎn)約規(guī)定,或許與其并不具有較高法律效力有關(guān)。如《福建省遺體和器官捐獻(xiàn)條例》第30條規(guī)定,違反本條例第16條第1款規(guī)定,對(duì)遺體利用完畢處理不當(dāng)?shù)?或者有侮辱遺體行為的,由衛(wèi)生行政部門予以警告;情節(jié)嚴(yán)重的,由省紅十字會(huì)撤銷其遺體接受單位登記;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。第31條規(guī)定:違反本條例第22條規(guī)定,擅自摘取器官的醫(yī)師,由所在單位依法給予處分;情節(jié)嚴(yán)重的,由衛(wèi)生行政部門吊銷其執(zhí)業(yè)證書;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。《江西省遺體捐獻(xiàn)條例》第35條規(guī)定:違反本條例規(guī)定,給他人造成損害的,依法承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。《山東省遺體捐獻(xiàn)條例》第30條規(guī)定,從事遺體捐獻(xiàn)登記、接受工作的人員違反本條例規(guī)定的,由其所在單位或者上級(jí)主管部門給予批評(píng)教育或者行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。《黑龍江省遺體和眼角膜捐獻(xiàn)條例》第36條規(guī)定,違反本條例規(guī)定,給他人造成損害的,依法承擔(dān)民事責(zé)任;涉嫌犯罪的,依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任,等等。
四、比較分析
針對(duì)以上世界各國和地區(qū)有關(guān)摘取器官的刑事立法規(guī)定,我們可以在以下幾個(gè)方面展開比較:
第一,就刑事罰則的立法模式來看,彼此存在分歧和差異。綜觀以上立法例,可以看出,是否在刑法中單獨(dú)設(shè)立摘取人體器官的犯罪,存在兩種不同的立法模式,一種是特別設(shè)立非法摘取人體器官的犯罪條款。具體來看,又有微觀上的差異,有的是直接在刑法典中設(shè)立犯罪規(guī)定,有的則是在器官移植法律法規(guī)中以附屬刑法的模式設(shè)立犯罪規(guī)定。前者如法國、俄羅斯、蒙古、馬耳他、馬其頓等國家的規(guī)定,后者如德國、澳大利亞以及我國澳門地區(qū)法律規(guī)定。這種立法模式利于突出非法摘取器官的犯罪本質(zhì),利于貫徹器官移植法律法規(guī)與刑法典之間的協(xié)調(diào)和銜接,但是在司法實(shí)踐中如何處理這種條款與故意殺人罪、故意傷害罪之間的關(guān)系則存在一定的模糊性,值得進(jìn)一步探究。
另一種是不對(duì)非法摘取人體器官的犯罪進(jìn)行規(guī)定,而是合理發(fā)揮刑法的解釋功能,充分利用現(xiàn)有罪名,對(duì)人體器官移植行為進(jìn)行規(guī)制。如就摘取尸體器官而言,大多數(shù)國家對(duì)此沒有特別設(shè)立犯罪,而是將非法摘取尸體器官的行為或者不理解為是民事法中的侵權(quán)行為,即使認(rèn)為成立刑事犯罪,也是把其視為對(duì)尸體和死者的犯罪。換言之,不單獨(dú)設(shè)立犯罪條款,而是通過解釋方法來加以適用。如德國刑法的“擾亂死者安寧罪”、葡萄牙刑法的“褻瀆尸體或者目的罪”以及意大利刑法的“非法使用尸體罪”等。我國《刑法修正案(八)》第37條規(guī)定的“依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰”、“依照本法第 302條的規(guī)定定罪處罰”也采取了后一種立法模式。對(duì)單純非法摘取人體器官的行為不單獨(dú)立罪,而采取解釋方法直接按照故意傷害罪、故意殺人罪和盜竊、侮辱尸體罪來適用。應(yīng)該說這種立法模式利于節(jié)省立法資源,可以有效防止刑事立法變得肥大和臃腫;但是由于難以直觀地將各類器官移植犯罪條款匯總在一起,一定程度上不利于司法實(shí)踐的正確適用,影響司法操作。如非法摘取尸體器官的行為是成立侮辱尸體罪,還是盜竊尸體罪?如何判斷非法摘取尸體器官的行為是刑事犯罪還是民事問題?如此種種,立法設(shè)置的不明,也不利于廣大國民的學(xué)習(xí)。
第二,從摘取器官犯罪的設(shè)立內(nèi)容來看,大多國家立法對(duì)此規(guī)定的罪名較為單一,基本上只是設(shè)立一個(gè)類似“非法摘取人體器官罪”的單獨(dú)罪名,而沒有進(jìn)一步具體化。采取這種單一罪名的國家刑法,一般采取引證、空白和混合罪狀方式來對(duì)罪狀進(jìn)行界定和描述,如蒙古國家刑法中的“非法采集人體器官或人體組織罪”要求“使用暴力或脅迫手段”,俄羅斯聯(lián)邦刑法中的“強(qiáng)制摘取人體器官或組織罪”要求“使用暴力或以暴力相威脅”,馬耳他刑法中的“販賣成年人以移植其器官罪”要求“以暴力、威脅及誘拐、欺騙或欺詐”為手段,以及澳大利亞刑法中的“為移植而輸出血液、切除組織和器官罪”、馬其頓共和國刑法的“未經(jīng)允許移植人類身體器官罪”以及《日本器官移植法》第20條所規(guī)定的“違規(guī)摘除器官罪”等等。我國澳門地區(qū)器官移植法律第20條對(duì)“自尸體之摘取”的規(guī)定提示“不按本法律之前提而從尸體摘取器官或組織者”屬于采取了引證罪狀的描述,第19條對(duì)“不法摘取及移植”作出的規(guī)定具體列舉了五種方式和情形屬于敘明罪狀的方式。由于器官移植犯罪的規(guī)定必須以器官移植法的存在為前提,只有在明確了相關(guān)器官移植立法的基礎(chǔ)上,才談得上如何追究刑事責(zé)任;外加不少人對(duì)摘取尸體器官的情形并不清楚,因而立法者采取具體描繪,甚至引用其他器官移植法條款和術(shù)語來解釋的方法情非得已,屬于很自然的立法。
當(dāng)然也有國家刑法針對(duì)摘取的對(duì)象不同而設(shè)立了多個(gè)罪名應(yīng)對(duì)。如法國刑法對(duì)摘取活體器官的行為設(shè)立了“非法摘取成年活體器官罪”(第511—3條第1款)、“非法摘取未成年活體或者特定成年活體器官罪”(第511—3條第2款)。第511一27條和第511—28條還就法人犯前述犯罪作出了規(guī)定。在法國非法摘取活體器官的不僅可以是自然人主體,還可以是法人主體。另外,法國刑法典還在第511—4條等之中對(duì)非法摘取、購買活體的組織、細(xì)胞或人體所生之物及為此提供中介服務(wù)的行為作出了處罰規(guī)定。其所打擊的犯罪主體既有自然人還有法人,所打擊的犯罪行為既有非法摘取行為,還有購買行為以及中介行為;所保護(hù)的器官組織既有成年人的器官組織,亦有未成年人和其他依法特定受到保護(hù)者的器官組織。
我國《刑法》第302條盜竊、侮辱尸體罪僅僅表述為“盜竊、侮辱尸體的”,系簡(jiǎn)單罪狀的方式。另外,我國一些地方條例和規(guī)章有“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”的規(guī)定,如《福建省遺體和器官捐獻(xiàn)條例》第31條規(guī)定的“擅自摘取器官的醫(yī)師,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”;《江西省遺體捐獻(xiàn)條例》第35條規(guī)定的“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”等。這種規(guī)定從表面上看屬于引證罪狀,貌似具有刑事規(guī)制的功能,但是由于刑法典并沒有設(shè)立非法摘取人體器官的犯罪,因而這種附屬刑法規(guī)定基本上沒有刑事規(guī)制功能,這種規(guī)定僅僅具有指示性或者導(dǎo)向性意義,欠缺刑事處罰功能,只是具文的“指示性規(guī)定”而不具有刑法評(píng)價(jià)價(jià)值和意義。[4]
第三,在犯罪目的是否影響犯罪的成立上,有的國家將犯罪目的作為構(gòu)成犯罪的必要條件,如俄羅斯刑法要求是“以移植為目的”摘取他人器官,丹麥刑法要求是“器官移植為目的”;而日本和馬其頓共和國的刑法則要求“以獲利或者獲取補(bǔ)償為目的”;當(dāng)然也有不少國家刑法對(duì)犯罪目的并沒有明確的規(guī)定,因而以任何目的摘取器官的都有可能成立犯罪。
第四,在刑罰處罰上,大都以輕刑為主[5]。具體來看,又可以區(qū)分為兩種情況:一是在刑事處罰上輕于故意傷害和故意殺人罪。如,俄羅斯和法國刑事立法中涉及非法摘取他人器官的規(guī)定,其法定刑明顯較故意傷害罪的法定刑輕緩。俄羅斯刑法中的“強(qiáng)制摘取人體器官或組織做移植罪”的法定刑最高為5年剝奪自由,而“故意嚴(yán)重?fù)p害他人健康罪”的基本罪法定刑則為2至8年剝奪自由。法國刑法典中故意傷害人之身體中的“酷刑及野蠻暴行罪”和“暴力罪”所規(guī)定的基本罪為15年徒刑,較非法摘取人體器官的7年監(jiān)禁明顯處罰更為重。二是在刑事處罰上直接等同于故意傷害和故意殺人罪等。如依照我國刑法規(guī)定,未經(jīng)本人同意摘取其器官,或者摘取不滿18周歲的人的器官,或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的,依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰,摘取尸體器官的,按照《刑法》第302條的規(guī)定定罪處罰。
第五,從立法的步伐來看,各國立法步伐不一,這與本國或地區(qū)的器官移植事業(yè)的發(fā)展有關(guān),也與本國相關(guān)犯罪現(xiàn)象的嚴(yán)重性與否有關(guān),還與立法者的態(tài)度有關(guān)。以日本和美國為例,日本曾于1949年頒布了《尸體解剖保存法》、《尸體解剖保存施行規(guī)則》,但這些法律、法規(guī)并未對(duì)遺體捐贈(zèng)作專門規(guī)定,更談不上刑事責(zé)任的設(shè)置了。隨后在日本1997年7月16日實(shí)施的《器官移植法》明確規(guī)定禁止摘取人體器官,該法第11條第5項(xiàng)規(guī)定,“任何人都不得在知曉某一器官違反上述各項(xiàng)規(guī)定的任一條款行為有關(guān)事實(shí)的情況下,摘除該器官或者將該器官用于移植手術(shù)”,依據(jù)該法第20條和第24條的規(guī)定,對(duì)違反第11條第1項(xiàng)到第5項(xiàng)規(guī)定的,可以分處或者并處5年以下徒刑或500萬日?qǐng)A以下的罰金;對(duì)法人從事上述犯罪的,除了處罰行為人以外,對(duì)法人或者該自然人也科處各條例規(guī)定的罰金刑。60年代初,美國的一些州頒布了尸體捐獻(xiàn)法,規(guī)定親屬有權(quán)將尸體捐獻(xiàn)給醫(yī)學(xué)機(jī)構(gòu),但大多數(shù)州的法律實(shí)際上并沒有起到鼓勵(lì)捐獻(xiàn)尸體器官的作用。1968年,美國醫(yī)學(xué)會(huì)發(fā)表了器官移植的一般倫理原則。同年,美國國會(huì)頒布了《統(tǒng)一解剖捐贈(zèng)法》,為器官移植技術(shù)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的環(huán)境。到1973年,美國的50個(gè)州和哥倫比亞特區(qū)都效仿聯(lián)邦統(tǒng)一解剖捐贈(zèng)法頒布了類似的州法律。1984年9月,美國國會(huì)又頒布了一項(xiàng)法律,禁止買賣人體器官。但1987年約翰·摩亞訴大衛(wèi)·戈德醫(yī)生利用棄置器官從事研究和謀取利益的案件發(fā)生后,美國國會(huì)準(zhǔn)備制定一項(xiàng)新的法律,以鼓勵(lì)和保護(hù)在不侵犯他人權(quán)利的條件下利用棄置器官進(jìn)行科學(xué)研究。1984年美國國會(huì)制定了《美國器官移植法》,依據(jù)該法的規(guī)定,任何人為了獲取可觀的報(bào)酬、應(yīng)用于器官移植而蓄意取得或轉(zhuǎn)移人體器官,屬于違法行為。違反此規(guī)定的,將處以5萬美元以下的罰款或者5年以下的監(jiān)禁,或者同時(shí)處以監(jiān)禁和罰款。這便將非法摘取人體器官的行為設(shè)置了刑事責(zé)任。
雖然我國醫(yī)學(xué)臨床上器官移植技術(shù)有了飛速發(fā)展,但是器官移植的立法工作在我國卻顯得遲緩,2006年3月衛(wèi)生部頒布了《人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用管理暫行規(guī)定》,隨后在2007年3月國務(wù)院又頒布出臺(tái)《人體器官移植條例》,雖然有了人體器官移植和捐獻(xiàn)的法律規(guī)范,但是有關(guān)刑事規(guī)定卻遲遲不出臺(tái);與此同時(shí),我國不少地方條例陸陸續(xù)續(xù)頒布,開始涉足其中的法律問題,如2001年3月上海率先制定了的《上海市遺體捐獻(xiàn)條例》,2003年8月深圳市出臺(tái)的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)移植條例》等對(duì)非法摘取人體器官的行為作了初步規(guī)定。直到2011年《刑法修正案(八)》的出臺(tái),才首次對(duì)摘取人體器官的行為的刑事處置有了明確規(guī)定。總體來看,在立法進(jìn)程和立法步伐上我國較之歐美等發(fā)達(dá)國家和地區(qū)要遲緩和落伍。